编者按：清廉民企建设是清廉嘉兴建设的重要单元，是工商联服务“两个健康”的重要内容。为纵深推进我市清廉民企建设，嘉兴市工商联与浙江红船律师事务所等合作，推出“清廉合规微课堂”，挖掘企业清廉建设的生动案例，提醒企业清廉建设的关注要点，将清廉理念传递给企业，营造全市民营企业“清立企•廉兴业”的良好氛围。
提要：公司高管利用职权，擅自将大额款项以公司名义“借给”自己控制的关联企业，该企业与公司并不存在业务往来，高管的行为构成挪用资金罪。
何谓挪用资金罪？
根据我国《刑法》第272条的规定，挪用资金罪，是指公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人使用，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的行为。（量刑区间见文末）
以案析法
基本案情
A公司成立于2010年6月，股东为陈某某和余某某，分别占股70%和30%，公司法定代表人、董事长为陈某某，总经理为余某某。2010年8月，A公司向B公司转账投资款1000万元人民币。
公司经营期间，余某某未经公司同意，擅自以公司名义开设了一银行账号。2014年9月10日，他利用职务便利，让B公司将1000万元投资款返还至余某某开设的前述银行账号。2014年9月15日，余某某将其中的700万元转至其实际控制的C公司，用途为“借款”。C公司与A公司并无业务往来。
2014年9月16日至19日，C公司将该700万元转入余某某控制的D公司、余某某个人账号以及其指定的其他个人账号。D公司与A公司也无业务往来。
2015年4月9日，C公司向A公司转账100万元，用途为“还款”。
2018年4月27日，A公司向公安机关报案。随后案件进入刑事程序。此时，尚有600万元未归还给A公司。
法院裁判理由
法院认为，被告人余某某身为A公司主要管理人员，利用职务上的便利，挪用公司资金700万元，归个人使用，超过三个月未归还，且有600万元至今未退还公司，数额巨大，其行为已构成挪用资金罪，依法应当判处三年以上十年以下有期徒刑。公诉机关指控的事实与罪名成立，本院予以支持。量刑时本院考虑以下情节：1.余某某对基本的犯罪事实如实供述，系坦白，可以从轻处罚；2.余某某系初犯，认罪悔罪态度较好，酌定从轻处罚；3.余某某尚有600万元未归还A公司，酌定从重处罚。
法院裁判结果
法院依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决为：一、被告人余某某犯挪用资金罪，判处有期徒刑八年；二、责令被告人余某某向A公司退赔人民币600万元。
律师点评
本案中，被告人余某某之所以没有直接将公司资金挪用到自己个人账上，而是将公司资金以“借款”的名义挪用到自己控制的关系公司账上，应当是他个人认为，以这种方式挪用公司资金不构成犯罪。依现有法律规定，这种认知是错误的。
根据《刑法》第272条的规定，行为人不管是将款项转入到自己个人账上，还是转入到其他个人或企业账上，都可以构成挪用资金罪。另外，虽然本案中余某某是以公司名义“借款”给其控制的公司，但由于两公司之间没有业务往来，该“借款”也没有经公司同意，而且相应资金大部分流入余某某个人账户，故这种行为虽名为“借款”实为挪用资金。法院判决其相应刑事责任是正确的。
风险防范
01公司如何降低高管挪用资金的风险？
前述案例中，公司之所以被轻易挪用，是因为公司的签章管理制度存在漏洞，进而为高管利用漏洞擅自开立账户提供便利。因此，对于公司而言，应当加强公司的签章管理制度建设。
02公司高管如何避免犯罪？
公司高管是公司中可能实施犯罪的高危人群。高管们应努力提高自己的法律意识，忠实为公司服务，不应存有侥幸和投机心理，才不至于自陷囹圄。高管的关联企业若确实有资金需求，须事先征得公司同意，方可依法将公司款项借给自己控制的关联企业。
附：挪用资金罪的量刑区间
《刑法》第二百七十二条 公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑；数额特别巨大的，处七年以上有期徒刑。
作者介绍
罗士俐，华东政法大学法学博士后，对外经济贸易大学法学博士，浙江省律协公司委员会副主任，浙江红船律师事务所律师，嘉兴学院法学教师，最高人民检察院“民事行政检察专家咨询网”专家。主要研究民商法（公司法、合同法），从事律师执业16年。为机关企事业单位做《民法典》和其他法律讲座近百场。
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